●　商標(biāo)搶注問題由來已久,但搶注網(wǎng)紅名字必然構(gòu)成侵權(quán)。如果能夠證明此商標(biāo)注冊侵犯在先權(quán)利,應(yīng)該被駁回或無效

　　●　對于商標(biāo)搶注的維權(quán)困境主要在于:一是當(dāng)事人維權(quán)能力不足,突出表現(xiàn)為舉證能力不足；二是侵權(quán)方更加專業(yè)化,充分利用法律的模糊地帶和漏洞；三是商標(biāo)審查部門力有不逮,網(wǎng)紅經(jīng)濟紛繁復(fù)雜,其中的名人姓名權(quán)問題復(fù)雜程度更高

　　●　搶注者的目的非常明顯,就是為了通過轉(zhuǎn)讓或訴訟獲利。讓搶注者的獲利目的無法實現(xiàn),才是解決這類問題的關(guān)鍵。就被搶注者而言,遇事應(yīng)尋求專業(yè)人士的指導(dǎo)和幫助,不要抱有花錢消災(zāi)的心理；就有關(guān)部門而言,應(yīng)進一步提高搶注者的經(jīng)濟成本,大力壓縮搶注者的獲利空間

　　8月3日,一則6分鐘的視頻《我被告知跟我22年的名字我不能用要我改名!我如何維權(quán)的!》在網(wǎng)上發(fā)布并廣為流傳。

　　這是知名短視頻博主敬漢卿的最新作品,但和以往不同的是,這次訴說的是正發(fā)生在他身上的真實遭遇。近日,敬漢卿接到安徽省鏡湖區(qū)知橋電子產(chǎn)品銷售部(以下簡稱知橋電子)通知,稱其所使用的昵稱“敬漢卿”侵犯了知橋電子注冊商標(biāo)專用權(quán),要求“及時整改更名”。然而,敬漢卿不僅是他的賬號名,更是他本人用了22年的真實姓名。

　　隨著事件的持續(xù)發(fā)酵,又有多起網(wǎng)紅名字被搶注的事件曝出。對此,多位知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)專家在接受《法制日報》記者采訪時認為,搶注網(wǎng)紅名字不過是屢禁不絕的商標(biāo)搶注在網(wǎng)絡(luò)時代的蔓延,其本質(zhì)與此前存在的搶注名人或明星姓名并無不同,建議可以提高搶注者的經(jīng)濟成本,尤其是注冊成本、持有成本和轉(zhuǎn)讓成本,大力壓縮搶注者的獲利空間,并注意完善新媒體網(wǎng)紅行業(yè)商業(yè)價值挖掘與利用的管理制度。

　　注冊公司專門搶注

　　網(wǎng)紅名字備受青睞

　　敬漢卿在嗶哩嗶哩網(wǎng)(B站)擁有超過451萬粉絲,并且擁有此網(wǎng)站2018十大UP主之稱,堪稱網(wǎng)紅主播。

　　7月30日,他突然收到一封來自知橋電子的信函,稱自己是中國地區(qū)第31259902號“敬漢卿”注冊商標(biāo)持有人,敬漢卿目前所運營的各網(wǎng)絡(luò)平臺賬號“敬漢卿”已經(jīng)侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)。敬漢卿應(yīng)及時整改更名,否則近期會委托律師發(fā)函要求各大視頻網(wǎng)站查封“敬漢卿”相關(guān)的公眾號。

　　其后,敬漢卿在登錄自媒體賬號時,還真收到了一條侵權(quán)投訴。但令他不能理解的是,“敬漢卿”這三個字并非單純是自己的賬號,更是自己的真實姓名,難道因為別人注冊了商標(biāo),自己連真實姓名都不能用了嗎?

　　敬漢卿將自己的遭遇在網(wǎng)上曝光后,發(fā)現(xiàn)許多視頻博主都有過同樣的遭遇。有博主說,自己也曾被要求支付35萬元作為商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費。

　　《法制日報》記者登錄國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局、中國商標(biāo)網(wǎng)查詢后發(fā)現(xiàn),截至2019年8月6日,共有7件“敬漢卿”商標(biāo),分別為6家不同的公司或個人所申請,其中就有向敬漢卿“維權(quán)”的知橋電子。

　　據(jù)天眼查信息,知橋電子注冊于2017年8月29日,注冊資本僅為20元,經(jīng)營范圍為電子產(chǎn)品批發(fā)兼零售。這一公司在商標(biāo)注冊方面碩果累累,且對網(wǎng)紅昵稱尤為青睞。啟信寶顯示,這家公司共有104個商標(biāo),“落星解說”“搞笑辣條哥”“魔噠蒂斯”等博主昵稱均作為其商標(biāo)被收入囊中。

　　據(jù)知橋電子代理人爆料,知橋電子已就UP主“敬漢卿”粉絲人肉其工作人員并進行電話騷擾、恐嚇等行為提出交涉。請求B站及時制止此種違法行為,但B站未予回應(yīng)。而知橋電子已向敬漢卿團隊提出無償轉(zhuǎn)讓“敬漢卿”商標(biāo)。

　　8月6日凌晨1時6分,B站在其微博賬號“嗶哩嗶哩UP主執(zhí)事”上發(fā)表了《關(guān)于UP主昵稱被惡意搶注為商標(biāo)的說明》,稱近日發(fā)現(xiàn)有第三方公司惡意搶注多位UP主昵稱為商標(biāo),由于搶注成本低、維權(quán)成本高、審理周期長,此類搶注行為給UP主群體造成了極大困擾,“B站不會因為UP主昵稱被其他機構(gòu)惡意搶注,而要求UP主修改昵稱。同時,為了更好維護和保障UP主創(chuàng)作的合法權(quán)益,將為UP主提供相應(yīng)法律幫助”。

　　一旦侵犯在先權(quán)利

　　商標(biāo)注冊應(yīng)被駁回

　　這一引起社會廣泛關(guān)注的事件已趨于圓滿解決,而此事所引發(fā)的有關(guān)商標(biāo)搶注的話題則再次被提及。

　　阿里巴巴集團法務(wù)部知產(chǎn)保護法務(wù)專家巡洋與“知產(chǎn)流氓”“商標(biāo)流氓”斗智斗勇多年。據(jù)他介紹,不僅諾貝爾獎得主屠呦呦、莫言的名字被一眾“商標(biāo)流氓”盯上,姚明、寧澤濤、周杰倫等文體明星也多次遭遇姓名搶注,就連近些年火起來的手工耿、美食作家王剛、機智的黨妹等博主也體驗了被搶注的苦惱。

　　對此,蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授董炳和認為:“在當(dāng)前經(jīng)濟社會條件下,網(wǎng)紅名字被搶注,只是由來已久的商標(biāo)搶注在虛擬世界的蔓延,甚至可以說是升級版。”

　　廣西民族大學(xué)廣西知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究院院長齊愛民教授也認為,搶注網(wǎng)紅名字商標(biāo)本質(zhì)上與傳統(tǒng)搶注名人、明星姓名商標(biāo)的形式相同,只是隨著網(wǎng)絡(luò)時代的到來,惡意搶注者利用大流量網(wǎng)紅進行商標(biāo)搶注成為“傍大牌”的新型模式,由于多數(shù)網(wǎng)紅缺乏相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)布局、維權(quán)的意識,反而遭到惡意搶注者勒索,對于網(wǎng)絡(luò)紅人的姓名權(quán)、名譽權(quán)以及經(jīng)濟利益都將帶來極大損害。

　　搶注網(wǎng)紅名字必然構(gòu)成侵權(quán)。華東政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授叢立先說,網(wǎng)紅名字可能是實名,也可能是花名,無論是實名還是花名,其姓名權(quán)受到保護。“如果網(wǎng)紅名字事實上成為名人的名字,那么就產(chǎn)生了更強的受商標(biāo)法保護的在先權(quán)利。”

　　針對如敬漢卿這類事件,叢立先認為,商標(biāo)法對于商標(biāo)注冊不得侵犯在先權(quán)利的規(guī)定是很明確的,如果能夠證明侵犯在先權(quán)利,此商標(biāo)注冊應(yīng)該被駁回或無效。

　　對于商標(biāo)搶注行為當(dāng)如何判定?叢立先說,判定搶注行為要從本次商標(biāo)法修改中重點規(guī)制的惡意注冊的具體化入手,可以綜合考慮申請人經(jīng)營范圍、使用能力、商標(biāo)申請歷史、名下申請注冊商標(biāo)數(shù)量、所申請商標(biāo)獨創(chuàng)性、在先司法判決結(jié)果等因素進行判斷。

　　在齊愛民看來,搶注行為的核心判定要件為“不以使用目的”與“惡意”。搶注網(wǎng)紅商標(biāo)就是典型的搶注行為,搶注者主觀上期望“合法獲利”,客觀上無法提供出有效的使用商標(biāo)的證據(jù)。

　　董炳和也認為,受反不正當(dāng)競爭法第6條保護的標(biāo)志,包括商品名稱、包裝、裝潢、企業(yè)名稱(包括簡稱、字號等)、社會組織名稱(包括簡稱等)、姓名(包括筆名、藝名、譯名等)、域名的主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等,也屬于被搶注對象。“只要主管機關(guān)認定申請人沒有使用目的,就可以適用這項規(guī)定。”

　　平臺管理缺乏制度

　　網(wǎng)紅維權(quán)并非易事

　　惡意搶注商標(biāo)屢禁不絕,在董炳和看來,一方面的原因在于搶注者的逐利心理,背后反映出來的是全社會普遍存在的投機心態(tài)。另一方面,主管機關(guān)采取的相關(guān)措施沒有起到應(yīng)有的作用,沒有準(zhǔn)確把握住商標(biāo)搶注的內(nèi)在經(jīng)濟規(guī)律和商業(yè)邏輯。

　　叢立先認為:“從根本上說,這是我國長期存在的社會誠信問題現(xiàn)階段愈演愈烈,唯利是圖的社會思潮在商標(biāo)惡意注冊領(lǐng)域表現(xiàn)得極具代表性。從現(xiàn)實來看,規(guī)則不夠明確、裁量標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、違法行為代價較低,是導(dǎo)致惡意注冊商標(biāo)現(xiàn)象屢禁不絕的直接原因。”

　　與此同時,法律規(guī)定缺失,被搶注者維權(quán)困難也是重要原因。齊愛民分析稱:“一方面,由于缺乏有效的證據(jù)支持,缺乏專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)負責(zé)人對商標(biāo)無效程序、訴訟程序進行處理,面對商標(biāo)惡意搶注時,往往因耗費巨大的財力物力而對于維權(quán)望而卻步；另一方面,當(dāng)前我國商標(biāo)法律制度對于惡意搶注界定仍未十分明晰,處罰力度不及獲利之大,搶注者仍肆無忌憚。”

　　“本次引發(fā)公眾關(guān)注的敬漢卿事件,還反映出國內(nèi)新媒體運營平臺對于網(wǎng)紅名人的商業(yè)價值開發(fā)管理缺乏相應(yīng)制度,網(wǎng)紅名人自身缺乏布局意識、維權(quán)意識,無法預(yù)見或難以顧及商標(biāo)搶注行為。”齊愛民說。

　　叢立先認為,此類維權(quán)的困境主要在于:一是當(dāng)事人的維權(quán)能力不足,突出表現(xiàn)為舉證能力不足；二是侵權(quán)方更加專業(yè)化,充分利用法律的模糊地帶和漏洞；三是商標(biāo)審查部門力有不逮,網(wǎng)紅經(jīng)濟紛繁復(fù)雜,其中的名人姓名權(quán)問題復(fù)雜程度更高。

　　對于網(wǎng)紅名字被搶注來說,當(dāng)事人維權(quán)也面臨著特殊的問題。董炳和告訴《法制日報》記者,網(wǎng)紅名字往往不是真實姓名(身份證件登記的姓名),而且很多網(wǎng)紅的名字不符合中國人起名字的習(xí)慣,相關(guān)公眾也不太容易將其作為姓名來看待。在此情況下,網(wǎng)紅不但要證明其使用的是一個姓名、筆名或藝名,還要證明其就是這個姓名、筆名或藝名所指向的那個人,均非易事。雖然網(wǎng)紅們所從事的活動往往具有商業(yè)性,但要主張網(wǎng)紅名字是商標(biāo)或商號,事實依據(jù)和法律依據(jù)都不很充分,有很大不確定性。

　　完善知識產(chǎn)權(quán)布局

　　提前扼殺惡意搶注

　　盡管可能面臨維權(quán)難的問題,但巡洋認為,“遭遇‘商標(biāo)流氓’不用慌,我們可以拿起法律武器進行維權(quán)”。

　　對于敬漢卿等人的遭遇,巡洋建議可以從四個方面維權(quán)。第一,尋求平臺維權(quán)機制幫助。敬漢卿等人可以第一時間發(fā)函給各平臺,說明自己在先使用的姓名權(quán)遭到惡意搶注,以此保障自身合法權(quán)益。第二,提出異議申請商標(biāo)無效。當(dāng)爭議商標(biāo)進入初步審定公告,可以提出異議。當(dāng)爭議商標(biāo)核準(zhǔn)注冊時,還可以向商標(biāo)評審委員會提出爭議,要求認定被搶注的商標(biāo)無效。第三,主動出擊訴至法院。如果敬漢卿等人有確實的證據(jù)證明注冊方行為屬于惡意維權(quán),可到法院發(fā)起不侵權(quán)之訴,也可以此商標(biāo)侵犯自己的姓名權(quán)為由狀告對方公司。第四,遇上敲詐可直接向警方報案。

　　據(jù)巡洋介紹,有一些“商標(biāo)流氓”會借收取轉(zhuǎn)讓費、授權(quán)費來對受害人進行敲詐勒索,比如2017年在佛山宣判的全國首例“知產(chǎn)流氓”敲詐勒索案,被告人對多名淘寶賣家進行敲詐,最后受到了法律制裁。

　　《2018阿里巴巴數(shù)字經(jīng)濟營商環(huán)境報告》顯示,截至2018年底,各種濫用知識產(chǎn)權(quán)進行的惡意投訴,占阿里巴巴知產(chǎn)保護平臺投訴總量的24%,阿里已經(jīng)從中識別出惡意注冊商標(biāo)1500多個。在平臺的不斷努力下,2018年被惡意投訴的商品量下降59%,被惡意投訴的商家減少44%。

　　齊愛民建議,應(yīng)完善新媒體網(wǎng)紅行業(yè)商業(yè)價值挖掘與利用的管理制度,網(wǎng)紅所屬平臺應(yīng)構(gòu)建起完善的平臺網(wǎng)紅商業(yè)價值開發(fā)管理制度,確立對于平臺網(wǎng)紅名人的知識產(chǎn)權(quán)布局規(guī)劃,將商標(biāo)惡意搶注扼殺在搖籃之中；進一步完善商標(biāo)法,以敲詐勒索為目的的大批量惡意搶注行為,應(yīng)加大從刑法上進行追訴力度；商標(biāo)評審時應(yīng)加強對在先權(quán)利的審查力度,根據(jù)網(wǎng)紅名人的影響力、流量等因素進行審查,對于惡意的、大批量的搶注大流量網(wǎng)紅名人的行為,應(yīng)予以駁回。

　　叢立先認為,不僅權(quán)利人應(yīng)加強維權(quán),立法與管理部門也應(yīng)加強中介機構(gòu)的管理、加大行政執(zhí)法力度,并注意發(fā)揮行業(yè)組織的作用。此外,從明晰規(guī)則方面,商標(biāo)注冊管理部門和司法機構(gòu)還應(yīng)針對惡意注冊、囤積商標(biāo)、不正當(dāng)重復(fù)注冊出臺專門的管理規(guī)定和司法解釋。

　　“搶注者的目的非常明顯,就是為了通過轉(zhuǎn)讓或訴訟獲利,讓搶注者的獲利目的無法實現(xiàn),才是解決這類問題的關(guān)鍵。”董炳和建議,就被搶注者而言,遇事冷靜,尋求專業(yè)人士的指導(dǎo)和幫助,不要抱有花錢消災(zāi)的心理；就有關(guān)部門而言,除讓商標(biāo)法現(xiàn)有機制真正得以有效實施之外,提高搶注者的經(jīng)濟成本,尤其是注冊成本、持有成本和轉(zhuǎn)讓成本,大力壓縮搶注者的獲利空間,使其無利可圖,方為正道。（記者　張維）